Всякое свидетельство, по обстоятельствам дела, может оказаться излишним; но есть одно такое, которое за исключением особенного случая, когда не существует никакого физического и нравственного доказательства, заслуживает исключительно это название — это показание по слуху, источник происхождения которого не существует.
Сказать о свидетельстве, что оно неуместно, значит сказать, что оно чуждо делу, не имеет с ним связи, не служит доказательством спорного факта, словом, что это не есть свидетельство. Сказать, что оно лишнее — значит утверждать, что если бы оно было допущено, то ничего не прибавилось бы к действию других свидетельств, что оно ни в чем не могло содействовать раскрытию истины.
Но и молчание свидетеля действует как улика.
Оно является большим злом, потому что оно может повлечь за собою безнаказанность одного или многих преступников. Оно может быть последствием различных мотивов, напр., озлобления, ненависти, вознаграждения, ложного чувства чести, дружбы, духа партии и т. п.
Во власти судьи устранить неуместные и излишние свидетельства кроется опасности не более, нежели в тех правах, которые необходимо ему предоставить и которые составляют сущность его обязанностей.
Публичность служит охраною против произвола. Это право судьи необходимо, ибо если бы оно не существовало, то во многих делах богатый человек мог бы подавить своего противника отсрочками, притеснениями и расходами.
Однако следует заметить, что исключение свидетелей никогда не бывает полезно для достижения прямой цели правосудия, но оно может иметь место иногда для побочной цели, как меньшее зло, которому надо подчиняться для избежания большого зла, как, напр., отсрочки, расходы, которые произошли бы вследствие допущения тех или иных свидетелей.
35. Производные доказательства: а) свидетельство по слуху
Свидетельство по слуху относится к числу доказательств, по преимуществу, излишних.
Свидетель, показывающий на суде по слуху передает не то, что он видел и слышал непосредственно сам, но что было сообщено ему другим, передает чужое показание, отражает лишь эхо. Показание по слуху представляет всегда двух свидетелей — того, кто говорит перед судьей, и того, кто предполагается первоначальным внесудебным свидетелем со всеми причинами подозрения, связанными с каждым из них. На суде является, таким образом, показание лица, не вызванного в качестве свидетеля. Это есть, следовательно, доказательство не оригинальное, а производное, второстепенное, бесприсяжное свидетельство.